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美国纳 斯达克上市实操流程

日期: 2019-05-23
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在美上 市的中概股热度不减。近几个月以来,如涵、云集、新氧、瑞幸咖 啡相继赴美上市,重新掀起又一轮热潮。吸引企 业美国上市的诸多因素中,相比中国的审核制,其风险 充分披露下的备案制,是重要原因之一。

下面,针对美 国上市流程进行实操解析。

美国纳
斯达克上市实操流程

中国企 业境外上市通常包括直接上市间接上市两种模式。

境外直 接上市即直接以国内公司的名义向境外证券主管部门提出申请,进行发行登记注册,待获准 后即在该国家或地区公开发行股票(或股票的派生形式),再向当 地的证券交易所申请上市交易。即我们通常说的H股、N股、S股等。

境外间 接上市是指境内企业/实际控 制人到境外注册公司,境外公司以收购、股权置换、协议控 制等方式取得国内企业的控制权,然后以 境外公司为主体在境外交易所上市。作为境 外上市业务的中国律师,在提供 上市法律服务过程中,会代表发行人、保荐人、基金投 资人等担任多种不同的角色。


组建上市团队阶段

企业境 外上市是一项复杂的工程,需要各 方中介机构通力配合才能完成。在企业 准备上市的全程中,华承协 助发行人与其他相关各方中介机构,包括发行人境外律师、保荐人、保荐人境内外律师、审计师、存托银行、股票注 册代理等机构协作配合,确保项目的顺利推进,最大限 度地维护企业的利益。


结构重组阶段

确立发 行人境外上市模式

1. 美国上市常见模式

在美国 上市的方式通常有IPO、RTO、APO、DPO、Self-Filling registration、SPAC和Form-10等。根据上 市主体所在司法辖区的不同,赴美上 市提交的招股说明书文件类型也有所区别,主要分为F1和S1两种类型。F1是上市 主体为非美国本土公司(BVI公司、开曼公司等)提交的注册申请文件;S1是上市 主体为美国本土公司(美国内华达州公司、特拉华州公司等)提交的注册申请文件。

2. 美国上 市结构搭建常见模式

中国企 业赴美上市架构搭建主要分为协议控制和股权控制两种模式。

在本项目中,鉴于发 行人的业务属于外商投资限制类业务,最终形 成发行人以开曼公司作为上市申报主体,并以其 国内的外商独资企业,与运营 公司通过可变利益实体模式,即VIE模式签署一系列协议,将发行 人国内运营公司财务合并报表,完成美 国上市结构搭建,并选择以IPO方式完成美国NASDAQ上市的方案。

实施重组方案

1. 企业离岸架构的搭建

境外上 市模式确立之后,发行人 开始着手搭建境外上市离岸架构。在离岸 架构的搭建过程中,离岸地的选择、离岸公司类型的选择、离岸公 司的层级设计以及离岸公司的设立要素必须考虑与境内企业商业目的、境内企业股东人数、投资人的投资偏好、境内法 律规制及税务筹划保持一致。

本项目中,最终形 成以开曼公司作为上市申报主体,其下设 立全资控股的英属维尔京群岛(BVI)公司,BVI公司再 全资控股香港公司,以香港 公司连接境内企业的结构重组方案,并逐层 设立离岸公司搭建境外结构。

2. 企业境内结构的搭建

在境外 结构搭建完成后,以最下 层的香港公司为母公司在中国境内出资设立外商独资企业(WFOE)。

鉴于发 行人境外结构的最上层是境内实际运营公司的股东,根据《国家外 汇管理局关于境内居民通过特殊目的公司境外投融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》(“37号文”)的规定,绿专资 本协助发行人完成有关文件的准备及37号文登记。


尽职调查阶段

作为发行人的律师,通过对企业历史沿革、组织结构、重大合同、财务、资产、产品质量、环保、保险、劳务用工、诉讼仲 裁和行政处罚等方面材料搜集分析与了解,可以协 助发行人美国律师,更好地 完成招股说明书,特别是 风险披露部分的修改与撰写。可以帮 助发行人完善修正其法律不足之处,同时也 是出具法律意见书的重要依据。尽职调 查的工作一直会延续到最终上市。


私募和并购阶段

企业在上市前,通常会 有融资和并购行为。在发行 人融资和并购过程中,绿专资本帮助审阅、修改相 应的投资条款书和投资协议等法律文件。 由于在 资本市场长期的经验积累和人脉,也为发 行人介绍了潜在的投资人和并购目标。


起草、修改招股说明书、回复美 国证监会聆讯及出具法律意见书阶段

起草修 正改招股说明书

美国上市中,招股说 明书通常是由发行人美国律师主笔。中国律 师通常会特别关注企业历史与结构;企业管 理层讨论及财务状况分析;企业业务描述;法律法规(涉及中国法律部分);组织管理;主要股东等。而最主 要的是参与风险因素披露涉及中国法律部分的起草、补充和 修改以及企业在中国运营的相关情况的表述和其他递交美国证监会的相关文件、协议等。

回复美 国证监会的聆讯

美国证 监会的聆询函中的问题,从数十个到上百个。每次问题回来后,发行人 美国律师会分工安排各中介机构来准备相关问题。本项目中,共113道问题,通过七轮答复,最终获得全部通过。在通过 证监会的聆讯后,发行人 还要通过做市商向美国金融监管局(FINRA)申请交易号,并向纳 斯达克申请挂牌申请。

法律意 见书在回复证监会聆讯期间,通常中 国律师要着手准备上市法律意见书。主要从 是否符合中国法律法规,如2006年商务 部等六部委联合公布的《关于外 国投资者并购境内企业的规定》(“10号文”),“37号文”等相关法规;以及从 发行人的历史沿革、组织结构、经营管理、风险因素披露、税务、关联交 易和诉讼仲裁等方面进行审查分析后出具法律意见。

(文章来源:绿专资本)


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